试论正当防卫

论文提要

 自《中华人民共和国刑法》1997年修改以来，对正当防卫作了比较详细的规定，正当防卫属于正当行为中之一种，指为了使国家、公共利益、本人或他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。正当防卫是刑法理论中违法性阻却事由之一，（我国刑法学界将这类形式上符合犯罪构成要件，但实质上不具备社会危害性，也不具备刑事违法性的行为，试论正当防卫--称作“排除危害性行为”、“排除违法性行为”或者“排除犯罪性行为”）,但是行为人所实施的正当防卫行为不得明显超过必要限度，在司法实践中对于正当防卫的界定，如何认定哪种行为是正当防卫行为，难以把握。本文重点阐述正当防卫的构成及其意义，并通过案例加以分析。
 关键词：正当防卫 不法侵害 防卫限度 无限防卫权
 
 试论正当防卫
 
 自《中华人民共和国刑法》1997年修改以来，对正当防卫作了比较详细的规定，《刑法》第20条第1款规定：“为了使国家、公共利益、本人或他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。”由此可见，正当防卫是法律赋予我们每个公民的权利，也是公民道义上的义务。正确实施正当防卫不仅有利于制止和预防不法侵害，维护合法权益，而且有利于弘扬正气，推动社会主义精神文明建设。但是，法律赋予公民的这项权利也必须正确行使，才能达到正当防卫的目的，如果使用不当反而会危害社会，转化成犯罪。因此，对于正当防卫的成立条件及防卫行为的界定在此作以下阐述：
  正当防卫的构成要件。试论正当防卫
<一>、防卫必须是针对不法侵害行为。所谓“不法侵害”是指对于法律所保护的公私合法权益进行侵害，意思是说只要是不合法的具有侵犯性并且可能造成危害公私合法权益的行为就属不法侵害。它不仅包括一般违法行为，还包括因没有明确法律依据且具有侵害性的行为，受害人都有对侵害者进行防卫的权利。但是是否对于一切不法侵害都应当实施正当防卫呢？我认为，正当防卫中所指的不法侵害主要是指那些社会危害性大，侵害程度激烈，具有积极进攻性的侵害行为，从犯罪性质的侵害行为来看，针对不法侵害行为实行防卫，通常是指有紧迫感的，试论正当防卫