目 录
一、《保险法》修订回顾二、修订后的《保险法》突破
三、目前《保险法》存在的缺陷
四、针对目前《保险法》存在的主要问题提出几点完善意见
内 容 摘 要
1995 年颁布并实施的《保险法》，促进了中国保险业的发展。为应对加入 WTO 和保险业发展的需要，于2002 年主要对保险业法的部分进行了修订。但仍然不能完全满足保险业发展的需求。为顺应群众及国内保险业的稳健长远发展需求，2004年，中国保监会启动了《保险法》的再次修改工作，并于2009年通过并施行，本文分四部分：第一部分《保险法》修订回顾； 第二部分修订后的《保险法》突破；第三部分目前《保险法》存在的缺陷；第四部分针对目前《保险法》存在的主要问题提出几点完善意见四方面进行了研究。中国《保险法》存在的主要问题及完善意见
保险是一种舶来品,且在我国走过的道路也是曲曲折折,我国保险业始于1805年,但中国人自己开办的时间则是更迟。随着改革开放的到来，特别是2002年10中国加入世贸组织，带来了中国经济飞速发展的时期，也带来了中国保险业发展的黄金时期，但随之而来的保险业大量新生事物的出现、快速发展的保险业及由此产生的监管需要，暴露出现《保险法》的滞后，对此修订《保险法》顺应民意需求，进一步完善及稳健我国保险业的发展。
一、《保险法》的修订回顾
《保险法》1995年6月30日通过，1995年10月1日起施行。2002年10月28日进行了一次修正，自2003年1月1日起施行。该次修改主要侧重于保险监管法部分的进一步完善，对保险合同法部分基本上未作改动。2004年，中国保监会启动了《保险法》的再次修改工作。2008年8月，国务院审议通过后向全国人大常委会提交了《中华人民共和国《保险法》（修订草案）》；2009年2月28日，十一届全国人大常委会第七次会议审议通过了《中华人民共和国《保险法》（修订案）》，并将于2009年10月1日起施行。
二、修订后的《保险法》突破
新《保险法》在保护消费者权益和保险监管方面进行了完善，解决了“霸王条款” 、保险资金运用渠道过窄、监管手段不充分、保护主义过重等问题，也对保险公司的 风险管理及合规经营提出更高要求，有助于规范保险业经营，提升保险社会形象。
（一）保护投保方合法权益 对投保方合法权益的保护是新《保险法》的亮点，对合同生效、免责条款、理赔时 限的修改、新增的对保险公司偿付能力监管的规定都是这方面的体现。
1.对“真空期”遇到的难题加以规范 投保人填单交费之后到保险公司同意承保之前存在一个时间差，这期间内被保险人 发生的风险应由谁承担？投保方往往认为已缴纳保费就应获得保障，而保险公司却以 合同未生效为由拒赔，极易引发纠纷。新《保险法》第 13 条规定： “依法成里的保险 合同，自成立时生效。当事人双方可以对保险合同的效力约定附条件或者附期限” ， 对这段“真空期”遇到的问题加以规范，保护了投保方的合法权益。
2.新增不可抗辩条款 新《保险法》第 16 条规定“自保险人知道有解除事由之日起，超过三十日不行使而 消灭。自合同成立之日起超过两年的，保险人不得解除合同” ，即保户如果未如实告 知，保险公司在两年内发现有效；超过两年，便不能再以不实告知为由拒赔。保险公 司滥用合同解除权的局面将得以改变，会督促其建立严格、准确的核保制度。
3.强化保险人对免责条款的说明义务 保险合同专业性、技术性强，许多条款普通公众难以理解，再加上有些保险销售人 员急于达成业务，对免责条款避而不谈，事后难免产生纠纷。新《保险法》第 17 条要 求免责条款不仅要在合同中做出足以引起投保人注意的提示，还要对其明确说明。 “ 明确说明”义务远大于“说明”义务的力度，提高了对保险公司的要求。
4.有望平息“投保容易理赔难”的抱怨 新《保险法》第 22、24 条规定“投保方提出索赔时，保险公司应将理赔资料一次性 通知对方，达成协议 10 内赔付；材料齐全后，要及时做出核定；情形复杂的，应在 30 天内做出核定，并将核定结果书面通知对方；不属于保险责任的，应当自做出核定之 日起 3 天内，发出拒赔通知书并说明理由” ，这一规定从法律层面规范了保险人的理 赔程度和时限，对理赔工作提出更高要求，可减少投保方索赔的麻烦，有效避免理赔的拖沓。
（二）从公司治理角度加强对保险公司的监管的行政规章，提升到法律高度，在市 场经营主体、保险保障基金、偿付能力、关联交易等方面进行了补充完善。
1.细化市场经营主体进入资质 新《保险法》对股东、高管人员的资质、资本金进行严格要求，要求所有资本必须 是实缴货币资本，并严格了高管人员资格条件，强化保险公司、中介机构和监管部门 工作人员的责任。
2.规范保险保障基金管理 原来的《保险法》没有明确保险保障基金如何提取和缴纳、如何统筹使用，新《保 险法》对其进行了详细规定。
3.加强偿付能力不足是保险公司面临的最大风险，为加强偿付能力监管，新《保险 法》第 101 条用“认可资产”替代“实际资产” ，用“认可负债”替代“实际负债” ，并规定认可资产减去认可负债不得低于监管机构规定的数额。根据实际基本于法定 资本的比例采取分类监管，将偿付能力不足的公司作为重点监管对象，并采取限制业 务范围、限制增设分支机构、限制商业性广告等十大处罚措施。
4.限制关联交易 股东通过关联交易危害保险公司的情况早有发生（新华人寿原董事长关国亮任职八 年间，通过关联交易挪用资金 130 亿元） 。新《保险法》第 152 条规定保险公司的控股 股东、实际控制人、董事、监事、高管人员不得利用关联交易损害保险公司利益，防 止保险公司将自有资金和外来资金，通过关联交易又转移和投资回大股东身上，这对 于保险公司的内部控制具有重大意义。
（三）拓宽了保险投资渠道 销售和投资是保险业发展的两个轮子，保险基金在保值的同时亦需要增值，以降保 险价格，提高市场竞争力。原来的《保险法》规定保险资金只限于银行存款、买卖政 府债券、金融债券，运用范围狭窄，限制了投资收益。新保险法放宽投资规则，在原 来的基础上新增了买卖股票、证券投资投资基金等有价证券，投资不动产和国务院规 定的其他形式。保险投资渠道的拓宽，有利于投资收益率的提高，也有利于社会资金 的优化组合。
（四）取消了“境内优先分保”的规定 旧《保险法》规定保险公司需要办理再保险分出业务，应优先向境内分保，新《保 险法》取消了“境内优先分保”的规定。在再保险领域，外国保险公司获得了和国内 保险公司同等的待遇，有利于我国保险公司独立性的提高和风险的分散。
（五）加强了对保险会计的规范 “境内优先分保”的规定第 70 条规定在中国设立保险公司时，必须向监管部门提交 营业执照和经注册会计师审计的上一年度财务报告；为达到监管目的和管理效果，新 法第 87 条规定保险公司应当按监管部分规定妥善保管业务经营活动的完整帐簿、原始 凭证；为保证保险公司提交的财务报告客观准确，第 88 条指出保险公司聘请或者解聘 会计师事务所，应向监管机构报告，对解聘会计师事务所的行为，应说明理由；第 110 条规定保险公司应当按监管机构规定，真实、准确、完整地披露财务报告。 保险法》
三、目前《保险法》存在的缺陷
新法对于规范保险公司经营具有重大意义，但关于免责条款的说明形式、风险投资 的比例、退保金的构成、公估人的法律地位等问题任含糊不清：
（一）免责条款的提示形式有待规范 对免责条款的理解以及保险人是否进行了提示是产生保险纠纷的重要原因。笔者认为口头形式不可行（此前销售人员的口头说明被保险公司作为明确说明的一种方式， 但举证相当困难） ，因为口头说明举证困难，给保险代理人乱向客户承诺埋下了隐患 ，除非用录音录下来，以作为纠纷发生时判定责任方的证据。
（二）缺乏对航意险等简易人身险的规定 新《保险法》第 43 条规定保单需经被保险人书面认可，否则无效。而航意险一般无 需要、被保险人签字。而且乘客在机场自行购买并不知情，而一旦发生航空意外事故 ，被保险人及保险凭证往往同时灭失，投保方权益难以得到保障。 （三）关于退保的规定模糊不清 原来的《保险法》第 69 条规定“投保人交足两年保费的，保险人退还保单现金的价 值。未交足二年保费的，在扣除手续费后，退还保费” 。新《保险法》第 47 条规定， 不管投保多久，只要退保就按规定退还相应的现金价值，但在具体规定方面含糊其辞： 1.未明确构成退保的情形 新《保险法》未明确什么情况下构成退保，未解释因保险公司过失造成的退保该如 何处理，消费者权益保护法和相关法规也未对退保细则做出解释。 2.未界定“现金价值”的含义 新《保险法》取消了“手续费”的概念（原来的保险法中没有对“手续费”进行界 定，实务中对“手续费”的构成存在较大争议）而全部使用“现金价值” ，但未界定 现金价值的概念。客户往往难以理解现金价值的含义，以为是保险精算的黑匣子，退 保时难免产生纠纷。
（四）未规定投资模式和风险投资比例 新《保险法》未对保险资金运用和管理模式进行科学合理的制度安排。也未详细规 定投资不动产的方式、比例和规模。在发达国家，保险公司投资不动产的比例至多在 5%~10%。曾经很多保险资金炒海南房地产，造成巨大呆坏账
（五）保险业务分类标准与企业会计准则相矛盾 新《保险法》仅简单地将保险业务划分为财产保险和人身保险两大类，笔者认为不 够精确，与《企业会计准则第 25 号-原保险合同》对保险合同的分类相矛盾，而后者 对原保险业务的分类更与国际接轨。 《企业会计准则第 25 号-原保险合同》按在合同 延长期内保险公司是否承担赔付保险金的责任，将原保险合同分为寿险、新型寿险和 长期健康保险；非寿险包括财产保险、意外伤害保险和短期健康保险。
（六）保险公估人被边缘化
1.保险公估人的含义： 保险公估人是指受保险当事人委托并收取一定费用，专门从事保险评估、勘验、估 损以及理算等业务，并出具公估报告的保险中介机构。它与保险经纪人、保险代理人 一起构成了保险中介市场的“三大支柱” 。保险公估人的主要职能是定损，使保险人 在理赔方面难以解决的技术性、专业性问题迎刃而解，以减少理赔矛盾。
2.保险公估人缺少法律地位
（1） “可以”两字削减了保险公估人的地位 原来的《保险法》第 123 条规定“保险人和被保险人可以聘请依法设立的独立的评 估机构或者具有法定资格的专家，对保险事故进行评估和鉴定” ，但是并未出现“保 险公估人”的字眼。新《保险法》第 129 条规定“保险活动当事人可以委托保险公估 机构等依法设立的独立评估机构或者具有相关专业知识的人员，对保险事故进行评估 和鉴定” 。可见，新《保险法》间接体现了保险公估人的作用和法律地位，但将保险 公估人与其他普通鉴定结构和个体专家混同。并且， “可以”二字，意味着委托公估 人不是必须事件，给保险公司过大的自主决定权，也把保险公司的地位消减了很多。（2）未赋予保险公估报告以法律效力 新《保险法》未赋予保险公估人出具的评估报告以法律效力，导致保险人可以按照 公估报告理赔，也可以只将其作为参考（在诉讼活动中有 90%的保险公估结论被否定 ） ，使得公估人的作用可有可无。大多数国家的保险法对于保险公估人的法律地位给 予了肯定，明确规定非寿险公司应当聘用理赔公估人对保险事故的损失额及保险金进 行公估。可见，在保险公估人方面，新法与原法相比，未取得实质性突破。
四、针对目前《保险法》存在的主要问题提出几点完善意见
（一）规范免责条款告知义务
建议取消“口头说明”形式，明确为“书面形式”或“录音形式” 。采用“书面形 式”或“录音形式” ，不仅可以规范保险业务办理的程序，也有利于保险纠纷发生时 双方的举证及法院采证。具体来说，规定保险人在订立保险合同时，必须将免责条款 以通俗易懂、书面的形式记录下来，也可以采用录音录像方式进行，用音像制品方式 固定下来，作为特殊说明附加在保单后，并且要双方签字，为解决纠纷提供证据。
（二）明确“简易保险”的法律性质
航意险、公路旅客意外伤害保险等小额保险缺乏相关的法律依据，应在保险法中明 确“简易保险”的法律性质、范围等，并将其纳入相关法规，
（三）完善关于退保的规定
1.明确由保险公司过错造成的退保处理
退保是由保险公司的工作失误导致的，保险公司应承担责任，对于消费者提出的全 额退保请求，应予以支持。因此，应尽快出台新保险法的实施细则，细化退保情形和 退还标准。
2.明确现金价值的含义
现金价值也称解约退还金，是指带有储蓄性质的人身保险在解约或退保时，保险公 司可以退还的金额。在寿险当中，由于交费期长，被保险人面临的风险随年龄的增加 而增大，保险费率也随之上升，使投保人难以承受。为此，保险公司往往采用“均衡 保费”的办法，将投保人需要交纳的全部保费在整个交费期内均摊。被保险人年轻时 ，死亡率低，交纳的均衡保费比实际需要的多；年老时，死亡率高，均衡保费不足应 对当时的风险，不足部分由年轻时多交的保费予以弥补。多交的保费连同产生的利息 即保单的现金价值。
建议保险法第 32 条和 37 条界定现金价值的概念，并在保险合同中 附上现金价值表或退保的计算方法。
（四）明确资金运用模式和风险投资比例
1.明确保险投资的模式
保险公司的资金运用体制主要有三种：内设投资部模式、保险资产管理公司模式及 委托模式。以前，我国采用最多的是第一种形式，现在大量保险公司开设了保险资产 管理公司。从监管角度看，保险资金的运用应独立于保险公司，以有助于风险的防范。
2.限制风险投资的比例和规模
保险投资须遵循稳健、安全性原则。投资股市和房市的风险较大，因此，保险法应 对高风险投资的比例和规模进行规定。
（五）改进保险业务的分类
建议新《保险法》参照国际通行做法，将原保险业务划分为寿险业务和非寿险业务 。既然新法第 95 条规定“经营财产保险业务的保险公司经保险监管机构批准，可以经 营短期健康险和意外伤害保险” ，因此，可将财产保险公司的业务归类为非寿险业务 ，寿险公司的业务归类为人身险业务，并将财产保险公司改为“非寿险公司” ，寿险 公司改为“人身险公司” 。（六）明确保险公估人的法律地位
建议将新《保险法》第 23 条第一款修改为： “保险人收到投保方理赔申请后，应由 双方共同指定的、独立于双方的保险公估人核定，保险双方设有证据证明其报告的不 合理，则必须按照保险公估报告进行处理” 。在明确了定损权归属后，双方可共同选 择专业的公估公司对保险事故的责任及损失金额进行评估，以使保险赔付公平、合理。
（七）其他缺陷及改进建议
1、无民事行为能力人的投保人范围过窄
新《保险法》第 33 条规定： “投保人不得为无民事行为能力人投保以死亡为给付保 险金条件的人身保险。父母为其未成年子女投保的人身保险，不受此规定限制” 。按 照此规定，无民事行为能力人若是没有父母的孤儿，必定无法参加保险。笔者认为， 应将无民事行为能力孤儿的祖父母、外祖父母、兄弟姐妹一并列入投保人范围。
2、关于重复保险的规定模糊不清
新法第 56 条规定“重复保险的投保人可以就保险金额总和超过保险价值的部分请求 各保险人按比例返还保险费” ，但是未说什么时候返还，也未区分“恶意重复保险” 和“善意重复保险” 。建议区分恶意重复投保和善意重复投保，并明确返还时间。除 此之外，虽然人的生命和身体无法用金钱衡量，不存在重复保险，但在承保时应注意 投保人的缴费能力并在各保险公司之间建立信息共享系统，以防人身保险的恶意重复投保。
参 考 文 献
1.王绪瑾主编： 《保险学》 经济管理出版社 2004 年版。
2.李玉泉：《保险法》 ，法律出版社，2003 年版
3裴光：《中国保险业竞争力研究》,中国金融出版社，2002 年
4.王绪瑾：中国保险市场的研究 《北京工商大学学报》 （社科版）2003.1。
5.王绪瑾：论我国保险代理人的定位 《法商研究》 1998.4 。
6.王绪瑾 费安玲: 中国保险监管基本制度研究，早稻田大学《比较法学》 （日本）2004 年 38 卷第 3 期。
