论正当防卫在司法实践中的困境与对策

内 容 摘 要

正当防卫在我国刑法中有明确规定，但在司法实践中却很难、也很少认定，这主要源于正当防卫存在理论的多样性、证据的不确定性、成文法的局限性、法律规定的缺位、司法人员较大程度的认知分歧及案外因素的困扰等多种因素。正当防卫在司法实践中的缺失，既违背罪责刑相适应原则，也在很大程度上导致了公民缺乏正义感和影响了法律的公正性，因此，应立法增设认定正当防卫的程序、设立自由心证制度、采用有利于被侵害人原则的证据规则、扩大无限防卫权的范围和在治安管理处罚中增加“正当防卫”的规定，重塑正当防卫在司法实践中的应有地位，以弘扬社会正气和惩恶扬善。

【关键词】正当防卫  司法认定  对策

目       录

一、正当防卫的渊源和基本内容……………………………2

（一）正当防卫的历史渊源…………………………………2

（二）正当防卫的基本内容…………………………………2

1、起因要素……………………………………………………3

2、对象要素……………………………………………………3

3、主观要素……………………………………………………4

4、限度要素……………………………………………………4

二、司法实践中正当防卫认定难的成因……………………5

（一）理论的多样性…………………………………………6

（二）证据的不确定性………………………………………7

（三）成文法的局限性………………………………………9

（四）案外因素的困扰………………………………………10

（五）司法人员认知分歧较大………………………………11

（六）法律规定的缺位………………………………………12

三、正当防卫急需司法改革的原因…………………………12（一）示范效应导致公民缺乏正义感………………………12

（二）对防卫者的苛求影响法律的公正性…………………13

（三）认定的缺失违背罪责刑相适应原则…………………14

四、正方防卫的司法改革建议………………………………14

（一）立法增设认定正当防卫的程序………………………14

（二）立法设立自由心证制度………………………………15

（三）证据规则采用有利于被防卫人原则…………………16

（四）立法扩大无限防卫权的范围…………………………17

（五）在治安管理处罚中增加“正当防卫”的规定………17